Een bedrijf privé nemen

Een bedrijf privé nemen vindt plaats wanneer een bedrijf zijn aandelen uitschrijft. Hierdoor kan het de omslachtige rapportage- en controlevereisten vermijden die gepaard gaan met het zijn van een beursgenoteerd bedrijf. Een bedrijf kan onder een van de volgende twee omstandigheden privé gaan:

• Er zijn niet meer dan 300 geregistreerde aandeelhouders
• Er zijn niet meer dan 500 geregistreerde aandeelhouders en het bedrijf heeft aan het einde van de afgelopen drie boekjaren niet meer dan $ 10 miljoen aan activa gehad

Merk op dat onder de Jumpstart Our Business Startups (JOBS) Act 2012 het criterium voor het hebben van 500 aandeelhouders en een vermogenslimiet van $ 10 miljoen is gestegen tot 2.000 aandeelhouders of 500 niet-geaccrediteerde investeerders - in verband met de gedwongen rapportage bij de SEC. Vermoedelijk werken dezelfde vereisten omgekeerd om het gemakkelijker te maken om privé te gaan.

Een geregistreerde aandeelhouder is een persoon of entiteit die in de aandeelhoudersrecords van een bedrijf wordt vermeld als eigenaar van zijn aandelen. Een makelaardij kan namens zijn klanten de geregistreerde aandeelhouder zijn. Het is dus mogelijk om veel meer daadwerkelijke aandeelhouders te hebben dan wordt aangegeven door het aantal geregistreerde aandeelhouders.

Voor elk van de twee voorgaande omstandigheden houdt privé gaan het indienen van het zeer eenvoudige formulier 15 bij de SEC in. Alleen de goedkeuring van de raad van bestuur is vereist om privé te gaan; er is geen aandeelhoudersstemming. Als de aandelen van een bedrijf aan een effectenbeurs zijn genoteerd, moet de beurs daarenboven op de hoogte worden gebracht. Het type melding verschilt per beurs.

Als het senior management überhaupt onzeker is over het vermogen van een bedrijf om als beursgenoteerd bedrijf door te gaan, moet het proberen het aantal aandeelhouders zo laag mogelijk te houden. Dit betekent dat er geen extra aandelen worden uitgedeeld aan werknemers, geen warrants worden uitgegeven of enige andere actie die zal resulteren in een verstrooiing van een klein aantal aandelen over een groot aantal nieuwe aandeelhouders.

Als er te veel aandeelhouders zijn, zal het bedrijf een manier moeten vinden om het aantal te verminderen, bijvoorbeeld door middel van een aandeleninkoopprogramma of een omgekeerde aandelensplitsing. Vervolgens documenteert het zijn bedoelingen in het veel uitgebreidere Schedule 13e-3, dat het bij de SEC indient. Schema 13e-3 vereist een bespreking van de doeleinden van de aandeleninkoop of omgekeerde splitsing, eventuele alternatieven die door het bedrijf worden overwogen en of de transactie oneerlijk is jegens niet-gelieerde aandeelhouders.

De SEC beschouwt privétransacties met grote argwaan, omdat het eenzijdige transacties moeten zijn ten gunste van degenen die bestaande aandelen kopen. Verwacht daarom dat de SEC Schedule 13e-3, mogelijk meerdere keren, beoordeelt en becommentarieert, wat kan resulteren in een vertraging van meerdere maanden tussen het indienen van het formulier en het nemen van een van de daarin vermelde acties. Zodra het bedrijf vervolgens stappen onderneemt om het aantal aandeelhouders te verminderen dat in Bijlage 13e-3 werd uiteengezet, kan het een formulier 15 indienen en zichzelf privé nemen.

Een bedrijf dat privé probeert te gaan, moet oppassen dat het geen aandelen terugkoopt op een manier die zou worden opgevat als een openbaar bod, aangezien het indienen van een openbaar bod aanzienlijke documentatie vereist. Een terugkoop wordt als een openbaar bod beschouwd als aan de meeste van de volgende voorwaarden is voldaan:

• Aandeelhouders worden actief en wijdverbreid om hun aandelen gevraagd
• Het verzoek wordt gedaan voor een aanzienlijk percentage van de aandelen van het bedrijf
• Het koopaanbod is voor een premie boven de huidige marktrente
• De voorwaarden van het bod zijn vast, in plaats van onderhandelbaar
• Het bod is afhankelijk van de aanbieding van een vast aantal aandelen
• Het aanbod is slechts voor een beperkte periode geldig
• De doelrechter wordt onder druk gezet om aandelen te verkopen
• Er is publiciteit over het inkoopprogramma

Het vermijden van een openbaar bod kan dus aanleiding geven tot het af en toe inkopen van aandelen in kleine aantallen gedurende een bepaalde periode, waarbij contacten worden gelegd met individuele aandeelhouders. Om de voorwaarde met betrekking tot een aanzienlijk percentage van de aandelen van het bedrijf te vermijden, kunt u overwegen om alleen de aandelen van aandeelhouders met een oneven lot terug te kopen, wat een zeer klein deel van het totale aantal uitstaande aandelen zou moeten uitmaken. Het is het beste om de effectenadvocaten van het bedrijf bij dit proces te betrekken om het risico van een formeel openbaar bod te verkleinen.

Een groot deel van deze discussie ging over manieren om de archiveringsvereisten te vermijden die gepaard gaan met privé gaan. Er bestaat echter een risico op rechtszaken voor aandeelhouders als een bedrijf privé gaat zonder een formeel bod om aandelen terug te kopen, aangezien het voor aandeelhouders erg moeilijk zal zijn om hun bezit te liquideren zodra het bedrijf privaat is gegaan. Het risico van rechtszaken moet dus worden afgewogen tegen het gemak van het gebruik van een formulier 15-aanvraag om privé te gaan.